2016年法碩聯(lián)考（法學(xué)）綜合課真題詳解及考試規(guī)律分析

　　2016考研法碩聯(lián)考（法學(xué)）已經(jīng)結(jié)束了，跨考教育邀請(qǐng)到北大法理學(xué)博士陳老師為考生作法碩（法學(xué)）真題詳細(xì)解析。本文解析主要內(nèi)容為2016年法碩（法學(xué)）綜合課真題。
　　一、整體評(píng)價(jià)
　　1、難度適中，穩(wěn)中有升
　　2、規(guī)律再現(xiàn)，預(yù)測(cè)得當(dāng)
　?。?）重者恒重
　?。?）熱門(mén)必考
　?。?）綜合創(chuàng)新
　　二、各科題型和分值分布圖

　　三、考察規(guī)律一：重者恒重及示例
　　1、法理學(xué)（以歷年的主觀題為例）

　　2、憲法（以近十年真題的主觀題為例）

　　3、法制史（以近十年真題的主觀題為例）

　　四、考察規(guī)律二：熱門(mén)必考及示例
　　1、法理學(xué)
　　全民守法的條件（論述）【考生回憶版】
　　守法是法的實(shí)施的一種基本形式。立法者制定法的目的，就是要使法在社會(huì)生活中得到實(shí)施。如果法制定出來(lái)了，卻不能在社會(huì)生活中得到遵守和執(zhí)行，那必將失去立法的目的，也失去了法的權(quán)威和尊嚴(yán)。正如我國(guó)清末法學(xué)家沈家本所說(shuō)；“法立而不行，與無(wú)法等，世未有無(wú)法之國(guó)而長(zhǎng)治久安也。”
　　（1）守法主體：指國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織和公民個(gè)人
　?。?）守法范圍：在我國(guó)，主要是各種制定法等規(guī)范性法律文件，及某些非規(guī)范性文件，如判決書(shū)
　?。?）守法內(nèi)容：①行使權(quán)利②履行義務(wù)
　?。?）守法狀態(tài)：①最低：不違法犯罪，是守法主體，但不是法的主人，②中級(jí)：依法辦事，形成統(tǒng)一的法律秩序，對(duì)法的態(tài)度基本肯定③高級(jí)：無(wú)論外在行為還是內(nèi)在動(dòng)機(jī)都符合法的精神和要求，守法主體對(duì)法的態(tài)度是完全肯定的
　　2、法制史
　　簡(jiǎn)述清末訴訟審判制度的改革（簡(jiǎn)答題）
　　(1)在訴訟程序上實(shí)行四級(jí)三審制。清末在審級(jí)上確立了大理院、高等審判廳、地方審判廳和城(鄉(xiāng))讞局四級(jí)三審制。
　　(2)規(guī)定了刑事案件的公訴制度、附帶民事訴訟制度、民事案件的自訴及代理制度、證據(jù)制度、保釋制度等，并承認(rèn)律師活動(dòng)的合法性。
　　(3)在審判制度上，允許辯論，實(shí)行回避、審判公開(kāi)等，并明確了預(yù)審、合議、公開(kāi)審判、復(fù)審等程序。在審判規(guī)則方面，吸收了西方國(guó)家一系列新的司法原則，如司法獨(dú)立、辯護(hù)制度等，但并未能真正實(shí)施。
　　(4)初步規(guī)定了法官及檢察官的考試任用制度。清末制定了法官考試任用暫行章程等法院組織法規(guī)，初步規(guī)定法官及檢察官考試任用制度。
　　(5)改良監(jiān)獄及獄政管理制度。清末實(shí)行獄政制度改革，制定獄政管理法律，改革監(jiān)獄管理機(jī)構(gòu)，設(shè)立模范監(jiān)獄。
　　3、憲法學(xué)
　　憲法發(fā)展的趨勢(shì)（簡(jiǎn)答）
　　憲法是特定社會(huì)政治經(jīng)濟(jì)和思想文化條件綜合作用的產(chǎn)物，以保障人權(quán)為目的，對(duì)社會(huì)進(jìn)行制度安排的基本形式。
　　1．加強(qiáng)行政權(quán)力以及中央集權(quán)趨勢(shì)明顯。行政權(quán)力擴(kuò)大是憲法對(duì)國(guó)家權(quán)力橫向配置方面的發(fā)展。表現(xiàn)為：(1)行政權(quán)干預(yù)立法權(quán)；(2)緊急命令權(quán)；(3)行政機(jī)關(guān)經(jīng)委托享有一定立法權(quán)。中央集權(quán)趨勢(shì)是憲法對(duì)國(guó)家權(quán)力進(jìn)行縱向配置方面的發(fā)展趨勢(shì)。表現(xiàn)為：(1)傳統(tǒng)中央集權(quán)國(guó)家。國(guó)家權(quán)力的重心在中央，地方分權(quán)、地方自治不具有實(shí)際意義；(2)奉行地方分權(quán)實(shí)施地方自治的國(guó)家，中央對(duì)地方的干預(yù)越來(lái)越多，包括立法監(jiān)督、行政監(jiān)督和財(cái)政監(jiān)督；(3)聯(lián)邦制國(guó)家中，盡管聯(lián)邦中央的權(quán)力在理論上是有限的，但現(xiàn)實(shí)中聯(lián)邦中央的權(quán)利在不斷擴(kuò)張。
　　2．憲法內(nèi)容更加豐富完備。隨著國(guó)家權(quán)力進(jìn)入社會(huì)經(jīng)濟(jì)和文化生活領(lǐng)域，憲法對(duì)經(jīng)濟(jì)和文化方面的規(guī)定越來(lái)越多，并在憲法中形成基本經(jīng)濟(jì)制度和文化制度，內(nèi)容不斷豐富和完善。隨著憲法對(duì)教育、文化的規(guī)定成為憲法的重要內(nèi)容，憲法已經(jīng)不再僅僅是政治法，而是內(nèi)容更為全面豐富的社會(huì)法。
　　3．重視公民基本權(quán)利的保護(hù)。憲法在組織配置公共權(quán)力的同時(shí)，對(duì)公民基本權(quán)利的保護(hù)日益重視，公民基本權(quán)利的范圍進(jìn)一步擴(kuò)大，首先表現(xiàn)為：(1)憲法對(duì)經(jīng)濟(jì)和文化權(quán)利的規(guī)定。不再局限于只規(guī)定政治權(quán)利和自由權(quán)。(2)憲法對(duì)社會(huì)權(quán)利的規(guī)定。(3)對(duì)環(huán)境權(quán)的規(guī)定。環(huán)境權(quán)成為一項(xiàng)新的公民基本權(quán)利。(4)強(qiáng)調(diào)權(quán)利的保障。設(shè)定公民基本權(quán)利的同時(shí)對(duì)權(quán)利的實(shí)現(xiàn)規(guī)定保障措施已成為較為普遍的趨勢(shì)。
　　4．重視憲法保障。各國(guó)紛紛建立憲法保障制度，設(shè)立專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)監(jiān)督憲法實(shí)施為越來(lái)越多的國(guó)家所采用，其中采用憲法法院又是它的主流。
　　5．憲法發(fā)展國(guó)際化趨勢(shì)加強(qiáng)。二戰(zhàn)以來(lái)迅速發(fā)展的全球化趨勢(shì)和經(jīng)濟(jì)一體化使得憲法發(fā)展也呈現(xiàn)出國(guó)際化趨勢(shì)。表現(xiàn)為：(1)對(duì)國(guó)際法直接承認(rèn)和接受，一改近代憲法基于主權(quán)觀念而對(duì)國(guó)際法采取的保留態(tài)度；(2)隨著戰(zhàn)后傳統(tǒng)主權(quán)觀念的變化，并基于國(guó)際合作的需要，憲法對(duì)國(guó)家主權(quán)進(jìn)行了有條件的限制；(3)人權(quán)是國(guó)際法的重要領(lǐng)域，圍繞人權(quán)問(wèn)題簽署了許多公約。許多國(guó)家加入人權(quán)公約，體現(xiàn)了公民基本權(quán)利領(lǐng)域的國(guó)際化趨勢(shì)；(4)從憲法的國(guó)際化趨勢(shì)實(shí)現(xiàn)方式來(lái)看，從主要依靠政治手段直接接受?chē)?guó)際化演進(jìn)到現(xiàn)在主要在經(jīng)濟(jì)一體化進(jìn)程中由國(guó)家采取有關(guān)措施來(lái)順應(yīng)國(guó)際化趨勢(shì)。
　　五、考察規(guī)律三：綜合創(chuàng)新及示例
　　1、法理學(xué)
　　簡(jiǎn)述法律論證的正當(dāng)性標(biāo)準(zhǔn)（簡(jiǎn)答）
　　法律論證是指在司法裁判過(guò)程中，通過(guò)提出一定的根據(jù)和理由，對(duì)法律規(guī)范的選擇和判斷結(jié)論的正當(dāng)性與合理性進(jìn)行證立的過(guò)程。法律論證具有如下特點(diǎn)：
　　其標(biāo)準(zhǔn)是：
　　(1)內(nèi)容融貫性。需要論證的裁判的前提具有命題學(xué)的性質(zhì)，命題本身具有可反駁性，論證的過(guò)程必須符合一定的要求，而融貫性則是證立一個(gè)命題能夠成立的重要標(biāo)準(zhǔn)。
　　(2)程序合理性。法律論證的程序必須是合理的，法律論證的過(guò)程必須建立在程序合理性的基礎(chǔ)之上。
　　(3)邏輯有效性。邏輯有效性是邏輯論證方法所追求的論證標(biāo)準(zhǔn)。邏輯學(xué)方法通常是指三段論。司法的功能是適用法律，通過(guò)將法律規(guī)則運(yùn)用到具體的案件中，然后得出判決。這種判案的過(guò)程與三段論在形式上具有相似性，使邏輯方法能夠在法律論證過(guò)程中加以采用變?yōu)橐环N必然現(xiàn)實(shí)。由于邏輯有效性無(wú)法解決大前提的真假問(wèn)題，因此也就無(wú)法保證其所得出的結(jié)論是正確的，因此邏輯有效性不能成為法律論證的唯一標(biāo)準(zhǔn)。
　　(4)結(jié)論可接受性。法律論證的命題要被人們接受，不僅要有法律依據(jù)，還應(yīng)當(dāng)是合理的，可以被不同層系的人接受。
　　2、法制史
　　西周的結(jié)婚、離婚的規(guī)定及其后世影響（古文分析題）
　　1、西周結(jié)婚的條件：一夫一妻，同姓不婚，父母之命，媒妁之言
　　2、過(guò)程：一是“納采”，即男家請(qǐng)媒妁向女方送禮品提親；二是“問(wèn)名”，即男方請(qǐng)媒妁問(wèn)女子名字、生辰等，并卜于宗廟以定吉兇；三是“納吉”，即卜得吉兆后即與女家訂婚；四是“納征”，即男方派人送聘禮至女家，又稱(chēng)“納幣”；五是“請(qǐng)期”，即商請(qǐng)女方擇定婚期；六是“親迎”，即婚期之日男方迎娶女子至家。至此，婚禮始告完成，婚姻也最終成立。六禮作為西周婚姻成立的形式要件，為后世歷代所繼承，成為古代禮制的一部分。
　　3、離婚的條件：所謂“七出(去)”，是指女子若有下列七項(xiàng)情形之一者，丈夫或公婆即可休棄之：“不順父母去；無(wú)子去；淫去；妒去；有惡疾者去；多言去；盜竊去。”其中，不順父母(公婆)是“逆德”，無(wú)子是絕嗣不孝，淫是亂族，妒是亂家，有惡疾者不能共祭祖先，口多言會(huì)離間親屬，盜竊則是反義。
　　但是，按照周代禮制，已婚婦女若有下列三種情形則可以不被夫家休棄，即所謂“三不去”：“有所娶無(wú)所歸，不去；與更三年喪，不去；前貧賤后富貴，不去。”其中，“有所娶無(wú)所歸”是指女子出嫁時(shí)有娘家可依，但休妻時(shí)已無(wú)本家親人可靠，若此時(shí)休妻則會(huì)置女子于無(wú)家可歸之境，故不能休妻。“與更三年喪”是指女子入夫家后與丈夫一起為公婆守過(guò)三年之孝，已盡子媳之道，亦不能休妻。“前貧賤后富貴”是指娶妻時(shí)貧賤，但經(jīng)過(guò)夫妻的同甘共苦后變成富貴。按禮制，“妻者，齊也”，夫妻應(yīng)為一體，貧賤時(shí)娶之，富貴時(shí)休之，義不可取，故不能休妻。
　　“三不去”在某種程度上是對(duì)休妻的限制，但根本上是出于維護(hù)宗法倫理的需要。“七出(去)”、“三不去”是宗法制度下夫權(quán)專(zhuān)制的典型反映，其影響極為深遠(yuǎn)。中國(guó)后世傳統(tǒng)法律中，關(guān)于婚姻解除的規(guī)定大體上都沒(méi)有超出“七出(去)”、“三不去”的范圍。

　　3、憲法學(xué)
　　憲法基本原則（論述）
　　1、人民主權(quán)。一切權(quán)力屬于人民
　　1、主權(quán)是指國(guó)家的最高權(quán)力（博丹）；從君權(quán)神授到人民主權(quán)。君主主權(quán)到議會(huì)主權(quán)（英國(guó)）
　　2、盧梭《社會(huì)契約論》。人民主權(quán)原則認(rèn)為國(guó)家是人民根據(jù)自由意志締結(jié)契約的產(chǎn)物，所以國(guó)家的最高權(quán)力應(yīng)該屬于人民而不屬于君主。
　　3、1776年美國(guó)《獨(dú)立宣言》宣布了政府的正當(dāng)權(quán)力必須得到被統(tǒng)治者的同意；1789年法國(guó)《人權(quán)宣言》宣布整個(gè)主權(quán)的本原主要寄托于國(guó)民。
　　4、社會(huì)主義國(guó)家的憲法一般表述為“一切權(quán)力屬于人民”，實(shí)質(zhì)上也就是主權(quán)在民。
　　2、基本人權(quán)（2004年人權(quán)入憲）
　　1、人權(quán)是人之為人應(yīng)該享有的權(quán)利，不得非法限制和剝奪。在本質(zhì)上屬于應(yīng)有權(quán)利、道德權(quán)利。當(dāng)人權(quán)與某一個(gè)體的人相結(jié)合時(shí)，則又打上了這個(gè)人所處客觀社會(huì)歷史條件的烙印。
　　2、17、18世紀(jì)西方資產(chǎn)階級(jí)啟蒙思想家最先提出人權(quán)口號(hào)“天賦人權(quán)”學(xué)說(shuō)，強(qiáng)調(diào)人人生而享有自由、平等、追求幸福和財(cái)產(chǎn)的權(quán)利。在資產(chǎn)階級(jí)革命過(guò)程中以及革命勝利后，人權(quán)口號(hào)逐漸被政治宣言和憲法確認(rèn)為基本原則。
　　3、從《共同綱領(lǐng)》開(kāi)始，我國(guó)憲法都規(guī)定公民的基本權(quán)利與義務(wù)，特別是2004年“國(guó)家尊重和保障人權(quán)”入憲之后，基本人權(quán)原則表現(xiàn)為國(guó)家的基本價(jià)值觀。
　　3、法治原則（1999年“依法治國(guó)，建立社會(huì)主義法治國(guó)家”）1、法治是指統(tǒng)治階級(jí)按照民主原則把國(guó)家事務(wù)法律化、制度化，并嚴(yán)格依法管理的一種方式。其是相對(duì)于人治而言的歷史的概念，其核心思想在于依法治理國(guó)家，法律面前人人平等，反對(duì)任何組織和個(gè)人享有法律之外的特權(quán)。它包括憲法優(yōu)位；法律保留和司法獨(dú)立、
　　潘恩：在專(zhuān)制政府中國(guó)王便是法律，同樣地，在自由國(guó)家中，法律便應(yīng)該成為國(guó)王。
　　2、資產(chǎn)階級(jí)革命勝利后，各資本主義國(guó)家一般都在其憲法規(guī)定和政治實(shí)踐中貫徹了法治精神，一般都在憲法中宣告法律面前人人平等。二戰(zhàn)后，法治概念由形式主義走向?qū)嵸|(zhì)主義，開(kāi)始重視法律的內(nèi)容和目的。
　　3、我國(guó)憲法規(guī)定了“中華人民共和國(guó)實(shí)行依法治國(guó)，建設(shè)社會(huì)主義法治國(guó)家”中的“法治國(guó)家”既包括實(shí)質(zhì)意義的法治內(nèi)涵，也包括形式意義的法治要素，是一種綜合性的概念。
　　4、權(quán)力制約（資本主義分權(quán)，社會(huì)主義監(jiān)督）
　　1、權(quán)力制衡原則是指國(guó)家權(quán)力的各部分之間相互監(jiān)督、彼此牽制，從而保障公民權(quán)利的原則。它既包括公民權(quán)利對(duì)國(guó)家權(quán)力的制約，也包括國(guó)家權(quán)力相互之間的制約。
　　2、近代分權(quán)是洛克、孟德斯鳩。國(guó)家權(quán)力分為立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)，并分別由三個(gè)不同的國(guó)家機(jī)關(guān)行使;其二，在立法、行政、司法等部門(mén)之間建立一種相互平衡與相互制約的關(guān)系。權(quán)力制衡原則的核心在于，通過(guò)權(quán)力分立、權(quán)力制約、權(quán)力平衡達(dá)到限制專(zhuān)制與獨(dú)裁的目的，以實(shí)現(xiàn)民主。
　　3、在社會(huì)主義國(guó)家的憲法中，權(quán)力制約原則主要表現(xiàn)為監(jiān)督原則。監(jiān)督原則是由第一個(gè)無(wú)產(chǎn)階級(jí)專(zhuān)政政權(quán)巴黎公社首創(chuàng)的。
　　4、我國(guó)：人民對(duì)國(guó)家權(quán)力活動(dòng)的監(jiān)督；公民對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員的監(jiān)督權(quán)；不同國(guó)家機(jī)關(guān)之間、國(guó)家機(jī)關(guān)內(nèi)部不同的監(jiān)督形式；等。